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仙游公司專利注冊有禁忌嗎？

作者：莆田裕升知識產(chǎn)權(quán)代理有限公司 時間：2023-01-02 08:43:40

涉及游戲名稱的商標侵權(quán)問題，應(yīng)從商標侵權(quán)認定的一般規(guī)則出發(fā)，結(jié)合游戲行業(yè)的特點，綜合考量是否屬于商標性使用、是否導致混淆以及是否存在其他抗辯事由等問題。本文重點分析游戲名稱的“商標性使用”和“混淆可能性”兩個關(guān)鍵問題。

問題一：是否屬于“商標性使用”

實踐中，認定商標侵權(quán)以構(gòu)成商標性使用為前提。按照《商標法》第四十八條規(guī)定，商標使用應(yīng)當是“用于識別商品來源的行為”。商標權(quán)人如認為他人的行為侵犯了其商標權(quán)，其必須證明他人的行為屬于商標性使用行為，即他人對于商標權(quán)人的商標標識的使用應(yīng)能夠起到區(qū)分商品或服務(wù)來源的作用，只有符合該前提條件的行為，才有可能侵犯商標權(quán)人的注冊商標權(quán)。

判斷游戲名稱是否侵犯商標權(quán)，同樣應(yīng)當首先考慮該名稱是否發(fā)揮區(qū)分來源的作用，是否屬于商標性使用。一般情況下，游戲名稱突出使用，具有區(qū)分游戲來源的作用，屬于商標性使用，但大致有以下兩種例外情況。

第一種情況是未突出作為游戲名稱使用，難以發(fā)揮識別作用。比較典型的是游戲名稱僅僅出現(xiàn)在游戲介紹的文字中，或者相關(guān)文字主要用以描述游戲的角色、道具、人物名稱、故事場景等。在口袋西游等商標案中，原告主張享有芙蓉仙子等24件注冊商標的權(quán)利，但被告是將相關(guān)文字用于描述游戲中角色或道具等，即作為相關(guān)角色、道具等的名稱，且并未突出使用，客觀上不會導致相關(guān)公眾將上述文字與被告之間形成特定的對應(yīng)關(guān)系，不屬于商標性使用。

第二種情況是雖然突出作為游戲名稱使用，但僅屬于描述性使用。即對相關(guān)詞匯的使用是基于該文字本身含義，用以描述服務(wù)的內(nèi)容特點等，并非為了指示自己商品或服務(wù)的特定來源。典型的如“大富翁”案：“大富翁”主要用來指代“按骰子點數(shù)走棋的模擬現(xiàn)實經(jīng)商之道的游戲”，并且相關(guān)公眾對此已經(jīng)熟知。當被告使用“大富翁”時，相關(guān)公眾并不會將其作為商標識別。類似的情況還有“三代”“?；省薄巴诳印钡劝福喝螒?、?；视螒颉⑼诳佑螒虻茸鳛樘囟〒淇擞螒虻耐ㄓ妹Q，已被社會公眾普遍知悉和接受，相關(guān)公眾在看到這些詞匯時，不能將其作為商標識別，被告使用相關(guān)游戲名稱不構(gòu)成商標性使用。

問題二：是否有“混淆可能性”

判斷商標侵權(quán)以“混淆可能性”為核心，商品（服務(wù)）相同或類似、商標相同或近似這兩個問題是主要的判斷因素。除此之外，注冊商標本身的知名度和顯著性、被控侵權(quán)行為的主觀惡意等也是重要考量因素。

第一，被控侵權(quán)游戲與注冊商標核定商品（服務(wù)）是否相同或類似。游戲涉及的莆田商標注冊類別主要是第9類“計算機游戲軟件”等商品和第41類“在計算機網(wǎng)絡(luò)上提供在線游戲”等服務(wù)。前者主要包括依靠下載客戶端在電腦上操作的“客戶端游戲”，比如2001年以來《石器時代》《仙境傳說》等；后者主要包括基于Web瀏覽器的網(wǎng)絡(luò)發(fā)展而成的在線多人互動游戲，即“Web游戲”，比如2007年以來的《傲視天地》《神仙道》等。而當前流行的“手游”，比如《刀塔傳奇》《爐石傳說》等，與前述兩類商品或服務(wù)均存在緊密聯(lián)系。當前涉及游戲名稱商標侵權(quán)的糾紛中，“手游”占有很大比例。若主張侵權(quán)方的商標同時注冊在這兩個類別，相對較為容易判斷。比如在“穿越火線”一案中，原告獨家享有第9類、第41類穿越火線注冊商標使用權(quán)。但如果主張權(quán)利一方與被控侵權(quán)方在兩個類別各自享有商標權(quán)，則問題變得復雜，需要綜合其他因素，結(jié)合相關(guān)行為正當性等進行判斷。

第二，商標相同或近似的判斷。相同或近似主要是從游戲名稱與注冊商標的整體字音、字形以及含義上進行區(qū)分。游戲名稱商標侵權(quán)案例中，比較常見的是核心文字相同，從含義上導致混淆。比如，在“口袋夢幻”一案中，原告注冊商標為夢幻西游，由于該商標用于涉及《西游記》題材網(wǎng)絡(luò)在線游戲服務(wù)，故“夢幻”一詞是判斷商標是否相同、近似的重點。涉案游戲《口袋夢幻》名稱中包含了“夢幻”一詞，亦用于涉及《西游記》題材網(wǎng)絡(luò)在線游戲服務(wù)，容易造成相關(guān)公眾誤認為涉案游戲來自同一市場主體，或存在經(jīng)營上、組織上或法律上的關(guān)聯(lián)。

第三，注冊商標本身知名度與顯著度。注冊商標經(jīng)權(quán)利人大量使用、相關(guān)公眾基于對該注冊商標的熟知在看到被控使用行為時更容易聯(lián)想到在先商標的，混淆可能性更高。涉及游戲名稱的商標侵權(quán)案件多為這一情形，在“穿越火線”一案中，原告游戲《穿越火線》推出市場較長時間并獲得較高市場認知度，被告使用的“穿越火線2”容易使人聯(lián)想到原告經(jīng)營的游戲。

第四，惡意因素。商標侵權(quán)判定并不以行為人主觀過錯為要件，但是被控侵權(quán)者具有故意攀附在先注冊商標知名度等意圖的，無疑會增加混淆的可能性。在“穿越火線”一案中，原告經(jīng)營網(wǎng)絡(luò)游戲《穿越火線》數(shù)年并具有較高的知名度，被告游戲原名為《反恐殺手3——敢死隊》，運營數(shù)月后改名為《穿越火線2（反恐精英版）》，且沒有其他更為該名的合理理由。顯然，被告具有攀附原告《穿越火線》商譽的主觀目的，其刻意使用“穿越火線2”，很容易使人誤認為是《穿越火線》的升級版本。

想在創(chuàng)業(yè)注冊公司之前，你首先要明白自己優(yōu)勢適合做什么，公司以后發(fā)展方向，公司的經(jīng)營范圍，注冊資金，法人監(jiān)視股權(quán)分配等等一系列的都是注冊公司之前需要想好的。但是，除此之外，您還要做一些準備工作，今天注冊公司小編帶您來了解下注冊公司前都要做哪些準備工作？

1.取名在注冊公司，首先需要選好自己的公司名，不能重復別人的公司名，畢竟公司名是以后自己發(fā)展的一種臉面，太過俗氣是提不上臺階的，新意和內(nèi)涵要在里邊，這樣公司名才能與眾不同，脫穎而出，首先不會被時代淘汰掉。

2.選址在注冊公司，選好注冊地址也是十分關(guān)鍵的。如果自己有一定的資金或者有別人的投資的話，選擇好的段位自然是非常好的，但對于一般的創(chuàng)業(yè)者來說，大多數(shù)創(chuàng)業(yè)者都沒有很大的經(jīng)濟能力，在這種情況下，工商代理公司就起了推波助浪的作用了。代理公司可以幫你搞定注冊地址這個最棘手的事情。他們有地址可以提供給你創(chuàng)業(yè)，可以消除注冊地址的瓶頸。

3.熟悉流程在注冊公司，要熟知注冊流程，先后要有有序的進行，才能提高在注冊過程中所需要的時間和精力。一個人若花了大量的時間在注冊公司的流程上，就會失去一些信心，認為注冊公司難上加難，從而沒有了動力，所以熟知注冊流程是加速注冊公司的前提。

隨著國家對知識產(chǎn)權(quán)的重視，商標的重要性毋庸置疑，大家對自己的品牌、商標的保護意識已經(jīng)越來越強。那么在注冊商標時有哪些注意事項呢？大概要花費多少錢呢？注冊商標的注意事項：

1、商標保護有地域性，國內(nèi)申請只能保護國內(nèi)，如果涉及國外業(yè)務(wù)還需要在國外申請保護

2、縣級以上地名、行業(yè)通用名詞、公眾人物姓名、低俗惡搞的名稱等不能注冊商標

3、莆田商標注冊的申請不是百分百會通過的，有一定的幾率會申請失敗

4、商標注冊是按類別注冊的，所有行業(yè)細分為45個類別，注冊了某個類別的商標就代表著在該類別受到保護

5、要區(qū)分注冊公司時的公司名稱和注冊的商標名稱，公司名是不會受到保護的，只有額外注冊的商標內(nèi)容才會受到法律保護

6、注冊商標有效期是10年，10年期滿后如有需要可以續(xù)展注冊的

7、如果在國外注冊商標，商標內(nèi)容含有國外姓氏等內(nèi)容可能也會不通過

8、商標不是一定要注冊，一般情況下不注冊商標也可以使用，但是在某些強制要求必須注冊才能使用的行業(yè)，如藥品和煙草，就需要注冊商標。

但是即使不強制，為了保護品牌，申請人也應(yīng)該有保護意識，主動提出申請，如今大型電商平臺大多都要求注冊商標后才能入駐注冊商標的費用：普通注冊商標申請費，商標局每個類別收取300的官費，包含10個小項。

就直接侵犯商標專用權(quán)行為來說，法律并非不要求其主觀過錯和客觀損害后果的發(fā)生，只是基于其特殊性，直接推定了主觀過錯和損害后果的存在而已。如果行為人能夠證明其沒有主觀過錯，客觀上也沒有導致相關(guān)公眾的混淆，即使其實施的行為從表面上看屬于幾種直接侵犯商標專用權(quán)行為之一，也不應(yīng)當認定其構(gòu)成侵犯商標專用權(quán)行為。比較典型的體現(xiàn)就是對于“貼牌加工”的商標侵權(quán)與否的認定。

我們不妨來看一下這個案例:美國耐克公司在中國注冊了“耐克”商標，核定使川在運動服裝商品上。西班牙Cidesport公司在西班牙合法持有“耐克”商標，核定使用商品基本相同。西班牙的這家公司委托浙江省嘉興市銀興制衣加工廠制作帶有“耐克”商標的滑雪夾克，并出口至西班牙，產(chǎn)品不在中國網(wǎng)內(nèi)銷售。美國耐克公司將銀興制衣廠訴至深圳市中級人民法院。雖然產(chǎn)品不在中國銷售，不可能造成中國的消費者混淆，但該法院仍以銀興制衣廠在同類商品上使用相同商標為由，判決其敗訴。

除本案外.在類似的“貼牌生產(chǎn)”案件中，法院判決出口商敗訴的不在少數(shù)。就間接侵犯商標專用權(quán)行為來說，《商標法》等法律法規(guī)對于其主觀故意的要求是明確的。(商標法)第52條第3項、6項，(商標法實施條例)第50條第I項都規(guī)定其行為人應(yīng)當是出于故意或明知。這些行為與直接侵犯商標專用權(quán)行為結(jié)合在一起，必然會導致相關(guān)公眾的誤認和混淆的發(fā)生，因此，法律對于其損害后果，實際上也是采用了損害后果推定的方式。